| 一、商业秘密的概念和特征 商业秘密包含技术秘密和经营秘密。技术秘密即未公开的技术信息，是指与产品生产和制造有关的技术配方、技术诀窍、技术流程等专有知识。经营秘密即未公开的经营信息，是指与生产经营销售活动有关经营的重大决策、管理方法、产销策略、货源情报、客户名单等专有知识。而某个信息是否属于商业秘密，必须评判该信息是否同时符合以下三个要素或特征： 一是秘密性。秘密性是指商业秘密所处的状态应当是秘密的，没有公开过的。这是商业秘密的最本质特征，同时也是商业秘密区别于专利的最显著特征。确定商业秘密的秘密性，客观标准是。不为公众所知悉”，“不为公众所知悉”这里的“公众”不是一个绝对的概念，不是泛指所有的人，因而关于秘密性，目前各国普遍的看法是只要求相对秘密性即可，换言之，有关信息构成可受保护的商业秘密，不需要绝对地不被所有人所公知，只要求其确切内容不为负有义务的内行人所公知。二是实用性，也称价值性。即商业秘密必须能够为权利人带来经济利益。作为商业秘密，必须是具有一定的现实的经济价值或者潜在的经济价值，如果不能为权利人带来经济利益，也就丧失了加以保密的必要性，商业秘密的价值也就无从体现。商业秘密的实用性还反跌为，一旦泄露，商业秘密所有人在竞争中将丧失优势，从两造成其经济利益的损失或者可得利益的丧失。三是保密性，也称管理性。即权利人对之采取了保密措施。商业秘密的保密性是由其秘密性和实用性决定的。商业秘密的权利人要想充分利用其实用性取得经济利益，必须采取某种特殊的保密措施。只由一定范围内的人知悉，限制或者禁止其公开化，防止他人轻易获取。 二、我国对商业秘密的法律保护方式 尽管我国商业秘密立法起步较晚，但速度很快，基本上形成了以民法保护为主、刑法保护为辅的法律保护格局。主要体现在： (一)对商业秘密的民事法律保护 侵犯商业秘密行为多为民事违法行为。行为人侵犯他人商业秘密承担的民事责任主要分为违约责任和侵权责任。 (二)对商业秘密的行政法律保护 侵犯商业秘密行为大多是不正当竞争行劳，对社会经济秩序尤其是竞争秩序造成损害。因此我国《反不正当竞争法》规定，各级人民政府都有采取措施，制止不正当竞争行为的义务，为公平竞争创造良好的环境和条件。 (三)对商业秘密的刑法保护 对于侵害商业秘密的行为，法律只规定了侵害人的民事责任和行政责任是不够的，有些侵害商业秘密的行为会严重侵害国家和公众的利益，扰乱社会经济秩序。为此，《刑法》第219条之规定，侵犯商业秘密行为，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处罚金；造成特别严重后果的处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。 三、我国在商业秘密保护方面存在的不足 (一)立法层面存在的问题 1．没有一部像专利法一样独立的商业秘密单行法律，保护商业秘密的立法过于分散且难以操作。我国现行立法对商业秘密的保护散见于各种不同的法律法规中，由于立法先后的不同，对商业秘密保护的认识不一致，致使一些法律规定不但在用语上不尽相同，在内容上也有不协调之处，这种状况对于商业秘密保护是不利的。 2．法律没有明确规定商业秘密的基本问题。诸如商业秘密的财产性质问题，现有法律没有作出明确而具体的规定，只是1997年修改后的刑法第219条和第220条规定的侵犯商业秘密罪被纳入到侵犯知识产权罪的章节，间接确定了商业秘密属于知识产权范畴。 3．程序法对商业秘密保护缺乏规定。商业秘密作为一种无形财产被侵犯，而导致权利人受损害引起纠纷时，应遵循怎样的诉讼程序，现行立法仅仅就是否不公开审理问题由民事诉讼法作出了规定。 (二)企业层面存在的问题 1．企业对商业秘密缺乏清晰的认识。在计划经济时期无偿地技术交流与合作方式仍然影响着转型期的企业，没有充分认识到商业秘密是企业重要的资产，也就没有商业秘密保护的意识，分不清什么是商业秘密，或者认为自己的企业没有商业秘密，从而导致重要商业机密往往处于不设防状态。同时，由于缺乏对员工的培训和教育，导致员工缺乏商业秘密保护意识，商业秘密很容易通过一些不经意的方式被泄漏，而让竞争对手轻而易举的就能获得企业相关的秘密信息。 2．企业对商业秘密的保密措施落后。 3．企业管理制度不健全，缺少对掌握商业秘密的员工进行有效制约和奖励的机制。管理的核心在于人的管理，商业秘密管理的核心同样落脚在对人的管理上，企业掌握技术信息和经营信息等商业秘密的人员一般是企业的管理者和技术、营销、策划等人员。 四、对保护商业秘密的思考 (一)加强立法工作，完善商业秘密法律保护体系我国商业秘密保护法律规范不足，给司法实践带来许多困难。必须尽快完善商业秘密法律保护体系，一是应将商业秘密纳入民法中民事权利的的保护范畴；二是制定商业秘密单行法律，对商业秘密的保护范围、保护措施、处罚手段以及诉讼程序等进行完整的规定；三是修改和制定企业员工保守商业秘密及人才流动管理法规等。 (二)加强宣传教育，提高企业员工商业秘密保护意识 企业应通过人职培训、案例宣传等方式对员工进行培训和教育，使员工了解商业秘密的范围，明确职务技术成果的归属，明确企业有关商业秘密的保护规定，明确在离开企业后，只能以行业内普遍知晓的技术和经验服务于同行业的其他企业，明确泄露商业秘密是违法的行为。 (三)树立保密观念，制定相应的商业秘密管理制度，加强保密措施商业秘密案件中普遍存在的问题是企业内部的保密措施薄弱，有的甚至没有保密措施，使得商业秘密不能获得法律保护，因此企业必须从思想上加以重视，应采取各种合理的保密措施：一是制定企业保密规划，订立企业的内部对文件、资料、图纸的管理办法及职工守赠，为员工格守企业的商业秘密起导向作用；二是鉴订企业保密协议。企业应与员工订立专门的保密协议，以合同的形式来约束员工，保守和不得向外泄露商业秘密；三是加强对某些特殊领域的管理工作，对涉及本企业商业秘密的关键部门及人员更应有严格的措施，约定商业秘密保护的责任与义务，及违约责任。 (四)建立泄密应急机制，及时通过法律途径保护自己的合法权翻在侵权事件发生后，应尽快评估泄密对商业秘密的损害状况，决定是否采取措施包括民事或刑事方面的法律措施，评估所采取措施的效果，收集证据证观泄密所造成的损害。在决定是否采取诉讼方式时，要考虑诉讼对企业的利弊、胜诉的意义、诉讼中进一步泄密的可能性。 |
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